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孔XXX盗掘古墓葬罪辩护词

作者: 发布日期:2017-06-10 09:06:49

 
 
尊敬的审判长、审判员:
山东洙泗风律师事务所依法接受被告人近亲属王xx的委托,并征得被告人孔xx的同意,指派本律师担任被告人孔xx涉嫌盗掘古墓葬罪一审辩护人。接受委托后,辩护人查阅了案件材料,会见了被告人,并经过今天的法庭调查,对公诉机关指控被告人孔xx构成盗掘古墓葬罪不持异议。作为辩护律师应依法履行的法定职责,仅就对被告人孔xx的量刑问题,现根据相关法律,结合本案的事实,发表如下辩护意见:
一、 辩护人认为被告人孔xx在共同犯罪中只起了辅助和次要作用,应为从犯,具备法定从轻情节。纵观整个犯罪过程,孔xx不是盗掘古墓葬的发起者和操纵者,而是负案在逃没有被抓获的邹城“小何”。孔xx事先没有去踩点,没有准备工具,没有实施具体的盗掘行为,而是负责望风,即使在喊周xx的过程中,也是说邹城的“小何”只让我们去望风,因此其主要作用并不突出,应认定为在共同犯罪中所起的作用是辅助和次要的。依照刑法谦抑原则的精神,依法认定为从犯。按照我国刑法第27条之规定,对于从犯,应当从轻、减轻处罚。根据山东省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则罪中量刑情节9的规定对于从犯,应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否实施犯罪实行行为等情况,予以从宽处罚。(1)一般情况下,可以减少基准刑的2 O%—5 O%。
二、根据具体的犯罪情节,结合刑法的基本精神,对被告人孔xx应认定为情节较轻,适用较轻的处罚。本罪属于行为犯而不是结果犯,只要行为人实施了盗掘古文化遗址、古墓葬的行为就已构成本罪,但没有造成使古墓葬受到严重破坏的结果,这对确定本罪适用的法定刑有着非常重要的意义,对被告人的量刑处罚至关重要。虽然刑法条文没有规定情节较轻的具体情形,但在公诉人不予批准逮捕被告人周xx的理由说明书的第二个理由中,认定未盗掘到文物,未造成严重的危害后果,情节较轻,依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。按照刑法理论,在共同犯罪中各行为人都应当共同对危害结果承担刑事责任。在这样一起共同犯罪中,难道孔xx就盗掘到了文物,就造成了严重的危害后果了吗?既然两个被告人都未盗掘到文物,未造成严重的危害后果,就应当承担相同的刑事责任。况且他们处在同一地位上,分工一样,都同样是望风。所以,让被告人承担的刑事责任要和他的行为造成的社会危害性相适应。所谓的情节较轻,按照法律的基本精神,结合本案的具体情况,应当理解为是对古墓葬的毁损较小、没有盗掘到文物、没有造成文物的破坏、没有造成严重的危害后果,或者具有其他较轻情节,如为初犯等。上述公诉人的不予逮捕理由说明书给予了充分的印证。因此,根据刑法第328条第一款的规定,依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
三、从对该古墓葬的保护措施和保护状况来看,也可以说明被告人的犯罪情节较轻,应给予从轻处罚。刑法第328条所指的古墓葬是指古代(一般指清代以前,包括清代)人类将逝者及其生前遗物按一定方式放置于特定场所并建造的固定设施。分为帝王陵寝、名人或贵族墓、普通墓葬、其他古墓葬四种。而在证明被告人所盗掘的是古墓葬时,鉴定结论所附的第三次全国文物普查不可移动文物登记表,没有任何相应的机关部门盖章或者签署意见;抽查结论一栏中没有任何结论性的意见;在级别一栏中,标示的是“尚未核定为保护单位”。在现场也没有任何的标牌来说明这是汉墓群、古墓葬,是什么级别的保护单位。而按国家规定“全国重点文物保护单位”是指国家行政管理部门在各级文物保护单位中、选择出来的具有重大历史、艺术、科学价值并报国务院核定公布的单位以及国家文化行政管理部门在各级文物保护单位中,直接指定出来并报国务院核定公布的单位。“省级文物保护单位”是指由省、自治区、直辖市人民政府核定并报国务院备案的文物单位。这证明第三次全国文物普查不可移动文物登记表,只是一个登记表而已,不足以说明它是什么重点文物。目前的现实状况管理也只是一种较为宽泛意义上的保护,并未列入什么具体级别的保护范围。况且这个登记表标明的也只是一个普通墓葬,至于其价值不好妄加评论,只是说明这个墓葬年代久远而已。所有这些都能说明被告人的犯罪情节实属较轻,应当从轻予以处罚。
四、被告人孔xx系初犯且没有前科。根据山东省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则:四、缓刑适用意见的第2项的规定对判处拘役、三年以下有期徒刑的被告人,有悔罪表现,积极赔偿因其行为所造成的损害,同时具有下列情形之一的,可以适用缓刑:其中的(4)共同犯罪中的从犯、胁从犯;(6)初犯、偶犯;(10)其他可以适用缓刑的情形。这对是被告人完全适用的;
五、根据有关的司法解释规定,被告人孔xx自愿认罪,应予以从轻处罚。被告人孔xx在犯罪后,能积极悔改,并能当庭认罪,充分说明起悔罪的心态,极易接受改造,不致再给社会造成危害。根据山东省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则常见量刑情节的适用第22项规定:对于当庭自愿认罪的,根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的10%以下,依法认定自首、坦白的除外。
六、综合上述分析,对被告人孔xx应判处三年以下有期徒刑,并同时宣告缓刑或者拘役。根据刑法第72条规定对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据其犯罪情节和悔罪表现,使用缓刑确实不致再危害社会的,可以宣告缓刑。根据山东省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则确定宣告刑的方法(7)的规定,宣告刑为三年以下有期徒刑、拘役并符合缓刑适用条件的,可以参照本实施细则依法宣告缓刑。
 
以上辩护意见望法庭予以采纳!
 
山东洙泗风律师事务所
律师孔祥同
二0一一年七月二十日
本案最终判决两年有期徒刑,缓刑三年。

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